浅谈小德决斗澳洲移民局闹剧所浮现的司法问题 | 澳法评

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随着前天联邦法院合议院首席大法官James Allsop宣布小德申请败诉并需要支付被告移民局部长相关的司法费用，从2022年1月6日到2022年1月16日为期十天的小德闹剧(Djokovic Saga)总算尘埃落定， 澳网九冠王在墨尔本公园连续17年出战的参赛记录，在2022年终结！

（图片来源于网络）

此案在全澳乃至全球引起了广泛的舆论轰动和社会各界不同的针对 ‘反疫苗’ 以及名人潜规则的敏感议题众说纷纭，世达律师仅就行政法和移民法相关问题做出相关解释。

两次上诉有甚么差别？

为什么结果不一样？

　　在澳洲，假如签证被取消，申请人是有权向行政复审庭AAT 申请签证复审 (Merit Review)，或是进级向联邦巡回和家庭法院(FCFCOA)提出司法复核（Judicial Review）。

　　第一次小德上诉是针对在2022年1月6日被取消的408签证，他向FCFCOA上诉是由一名独任法官作出审理。在2022年1月10日的听证中，辩护律师提出移民局官员审理无序、边防部程序不公证的论点和理据，成功说服法官Anthony Kelly签证取消存在程序和司法错误，推翻签证被取消的决定。

　　第二次小德上诉是针对移民部长动用移民法第133C条所授予特权的合法性，在联邦法院上诉由三位法官以多数決作判决。辩护律师主张移民部长决定基于偏颇的新闻材料和缺乏事实依据与逻辑的决定。但基于部长本人动用第133C条的理由是大众利益和公共卫生为由，动用特权不存在合法性问题，亦不构成司法错误，故此法官判决小德上诉失败。

什么是移民部长取消权力133C(3)？？

　　移民部长特权堪称‘神赋予的个人权利(God-Like Power)’。根据移民法第133(3)条款为基础，移民部长无需考虑证据，只需要其认为申请人对澳大利亚社会安全、健康或秩序构成威胁，就可取消申请人签证。

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　　移民部长Alex Hawk在国内外舆论压力下，经过四天的考虑，于2022年1月14日以保护大众健康和维持良好的秩序为由取消了二次取消了小德的408签证。

　　在长达71段的取消原因中所述，霍克部长也说到“我无需征求小德当前是否还是持有反疫苗情绪，而根据2020年4小德的言论说抵抗疫苗而定论，准予小德参赛会造成全澳的反疫苗情绪高涨和崇拜小德反疫苗情绪而不接种加强针，从而可能会使政府引领全澳人民积极抗疫的努力付诸东流”。注意这里法律本身赋予了移民局极大的主观个人决断权力，只要是满足 ‘可能’ 这一极低的判断门槛就可以下定论，行使取消签证的权力。

　　移民部长行驶这一权力往往是针对罪大恶极的犯罪分子，有犯罪前科的难民等等才会动用的。世达移民律师认为如今动用此权力来取消世界第一、20个大满贯得主的签证实属罕见。

　　前移民部长Robert Ray 在1989曾动议试图试图取消这个具有争议性的移民部长权力，亲承 “使用移民局部长权力实为广泛，并且充满争议，并且十分武断和充斥着政治干预的因素”，但此动议最终没有实现，因此移民局部长的个人权力延续至今，但只在极为罕见的现象级案例中才会动用。同时，移民部长的个人权利是不可以行政复议的，只能向法院起诉。

2022年1月16日

联邦合议院的决斗

　　世达移民律师全程观看了公开法庭听证会，首先程序上，法官Anthony Kelly法官根据巡回和家是法庭法案153（1）条款转接到联邦法院合议庭的，目的是能让小德闹剧能够尽快平息，节省法院资源耗费并符合民事诉讼为了快速， 省时的目的。

　　而首席法官在开庭致辞中也提到小德案涉及了新冠疫情，公共健康，保护澳洲医疗系统，社会安定等重大议题有所牵连所以给与了前所未有的周日紧急开庭。

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　　虽然小德律师就移民部长所作出的取消决定和合法性给出了大师级的文书和令人信服的唇枪舌战，就移民部长仅仅依赖于BBC等媒体记录与报导的小德反疫苗言论作为证据，猛烈抨击移民部长所做的决定是缺乏逻辑和缺乏事实依据的。但是无奈还是以卵击石，在移民部长行使‘神赐的’个人权力上，三位法官一致认为部长的决定不足以构成司法错误(Jurisdictional Errors) 从而判定小德败诉，维持移民部长的第二次取消小德408签证的决定。

　　这里有必要简单提一下，司法上诉有别于行政上诉，法庭没有权力就移民部长是否应该取消小德签证做重新判断，而是对移民部长Alex Hawke在做出取消决定的时候有没有犯下司法（主要是程序上的）错误，换句话说，移民法赋予移民部长行使个人权力的时候已经几乎排除了理论上司法上诉能够推翻其决定的后患，即只要满足a state of mind formed reasonably and on a correct understanding and application of the applicable law。小德律师打出的子弹都无功而返，毕竟实在和 ‘神’ 在决斗，但小德律师大师级的文书还是获得了业界广泛的好评。

（具体文件涵盖在此链接https://www.fedcourt.gov.au/services/access-to-files-and-transcripts/online-files/djokovic）

小德闹剧给我们的警示

　　小德案再次说明澳大利亚充满争议的边境保护政策和复杂的签证取消制度和司法上诉的特殊性，但也同时说明了即便家财万贯的网球巨星不打疫苗，不遵守边境保护政策也只能是收到’Rules are Rules’的就地双规了。虽然闹剧背后州政府和联邦政府就小德医疗豁免的沟通上存在纰漏也是关键因素，但在此我们不做点评。

　　誉满天下，诽满天下，真心希望小德可以从从此阴影中尽快走出来，继续冲击个人第21个大满贯甚至更多的大满贯的道路上奋斗不止！